基礎業務

專利權人申請專利通常是為了用公開發明內容獲取相應的專利保護利益，所以，主動專利維權或被動抵御侵權指控，都是企業不得不時常要面對的現實。

我們擁有專業的律師和代理人，為客戶提供全面的侵權分析、市場侵權調查取證、行政調處等專業服務，代理了大量的專利侵權訴訟及行政調處案例，我們致力于最大限度保護客戶利益。

一、概要

專利法第六十條規定，未經專利權人許可，實施其專利，即侵犯其專利權，引起糾紛的，由當事人協商解決；不愿協商或者協商不成的，專利權人或者利害關系人可以向人民法院起訴，也可以請求管理專利工作的部門處理。管理專利工作的部門處理時，認定侵權行為成立的，可以責令侵權人立即停止侵權行為，當事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不停止侵權行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的管理專利工作的部門應當事人的請求，可以就侵犯專利權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

二、維權途徑

專利權人發現侵權行為后，制止侵權行為和要求賠償的途徑大致有三種形式可供選擇：

（一）協商解決。

協商解決是在侵權行為已經發生的情況下, 專利權人已經掌握了一定證據，如在市場上買到侵權產品或者得到侵權產品的銷售廣告和說明等，自行初步認定侵權行為成立, 侵權行為人和專利權人都同意協商解決為前提而采取的一種行之有效的途徑。

通過協商解決的辦法來解決專利糾紛，最后所實現的結果大致有三種情況：

1、  侵權行為人停止侵權并賠償專利權人的損失；

2、  雙方簽訂許可使用協議, 使侵權使用轉為合法使用；

3、  協商不成。

（二）請求專利管理機關處理。

在當事雙方有一方不同意協商解決, 或就協商解決條件達不成共識或未經協商解決的情況下，專利權人可以請求管理專利工作的部門處理專利侵權糾紛。

當事人請求處理專利侵權糾紛或者調解專利糾紛的，由被請求人所在地或者侵權行為地的管理專利工作的部門管轄。

當事人不服其處理決定，還可以向法院以其為被告提起行政訴訟，所以通常知識產權局在一方對涉案專利向專利復審委員會提出無效宣告請求后，多數會中止審理，而且盡量促成雙方和解。

因此，對于涉及外觀設計專利及一些較容易作出判斷的侵權糾紛，采用知識產權局行政調處的方式，會比較容易讓雙方達成和解協議。  

管理專利工作的部門處理時，認定侵權行為成立的，可以責令侵權人立即停止侵權行為，當事人不服的，可以自收到處理通知之日起十五日內依照《中華人民共和國行政訴訟法》向人民法院起訴；侵權人期滿不起訴又不停止侵權行為的，管理專利工作的部門可以申請人民法院強制執行。進行處理的管理專利工作的部門應當事人的請求，可以就侵犯專利權的賠償數額進行調解；調解不成的，當事人可以依照《中華人民共和國民事訴訟法》向人民法院起訴。

（三）向人民法院起訴。

在當事雙方有一方不同意協商解決, 或就協商解決條件達不成共識或未經協商解決的情況下，專利權人可以向人民法院起訴。

根據最高人民法院的司法解釋，專利侵權糾紛案件由各省、自治區、直轄市人民政府所在地中級人民和最高人民法院指定的中級人民法院管轄。

人民法院判決認為侵權行為成立的，將判令被告停止侵權并賠償損失。

侵犯專利權的賠償數額按照權利人因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定。賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。

權利人的損失、侵權人獲得的利益和專利許可使用費均難以確定的，人民法院可以根據專利權的類型、侵權行為的性質和情節等因素，確定給予一萬元以上一百萬元以下的賠償。

侵犯專利權的訴訟時效為二年，自專利權人或者利害關系人得知或者應當得知侵權行為之日起計算。

發明專利申請公布后至專利權授予前使用該發明未支付適當使用費的，專利權人要求支付使用費的訴訟時效為二年，自專利權人得知或者應當得知他人使用其發明之日起計算，但是，專利權人于專利權授予之日前即已得知或者應當得知的，自專利權授予之日起計算。

為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。

民事訴訟一審的審限為6個月，得到法院院長批準可以延長6個月，所以通常一個案件需要一年的時間才可能完成，中止審理還將使這個時間更為延長。

不服一審判決，可以上訴，二審審限為3個月，經法院院長批準可以延期3個月。涉外案件不受此審限限制。

三、專利權人及其利害關系人委托珠海智專專利商標代理有限公司辦理專利侵權訴訟或行政調處所需的材料

（一）授權委托書。

（二）侵權主體的基本情況及主體資格證明。

（三）相關證據。

證據可大致分為如下幾類：

1、權利證據

該類證據主要是用來證明專利權人及其利害關系人的身份及專利權，包括：

（1）原告/請求人主體資格證明。主體為自然人的為身份證，企事業單位的為營業執照或事業單位登記證等。

（2）專利權證書。專利權證書用于證明專利權授權時的權屬狀況。

（3）專利登記薄副本。專利登記薄副本不僅載明了專利證書記載的是專利授權時的權屬狀況，而且記載了專利在授權之后權屬狀況的變動情況，如專利權轉讓，專利被宣告無效等，這些內容在專利證書上是反映不出的，但卻會在專利登記薄副本上反映出來，因此專利登記薄副本比專利證書更好真實地反映專利的權屬狀況。

（4）專利授權公告文本。發明或實用新型的公告內容為權利要求書、說明書、摘要及摘要附圖；外觀設計公告的內容則是授權的圖片或照片及簡要說明。

（5）專利年費收據。專利年費收據用于證明專利持續有效。

（6）專利權評價報告。專利侵權糾紛涉及實用新型專利或者外觀設計專利的，人民法院或者管理專利工作的部門可以要求專利權人或者利害關系人出具由國務院專利行政部門對相關實用新型或者外觀設計進行檢索、分析和評價后作出的專利權評價報告，作為審理、處理專利侵權糾紛的證據。

2、侵權證據

（1）書證：

①購物票據，即購買侵權產品是所給開局的發票或收據。

②購買侵權產品的公證文書。專利權人通過市場調查，發現了侵權行為后，為了更好地證明侵權產品的來源及侵權產品的特征，可申請公證機關對購買過程進行公證，由公證機關對此出具的公證書對侵權行為予以證明。

（2）物證：專利權人從市場上購得的或者通過法院證據保全所獲得的侵權產品。從市場上購得的侵權產品最好由通過公證方式并由公證人員封存，并拍照；或者由申請法院進行證據保全獲得侵權產品。

3、損失證據

在司法實務中，提供損失證據的案件較少，客觀原因是此類證據舉證難度較大，舉證成本較高，但根據專利法的規定，實際損失難以確定的，可以按照侵權人因侵權所獲得的利益確定；權利人的損失或者侵權人獲得的利益難以確定的，參照該專利許可使用費的倍數合理確定；賠償數額還應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。

據此，可以考慮從以下幾方面來證明損失：

（1）財務審計報告：在原告主張以自己所受到的損失作為賠償數額的依據時，可以提供自己單位產品獲利情況的財務審計報告，以及原告因被告侵權造成銷售量減少的總數或者被告制造的侵權產品的數量，兩者相乘之積就是原告的損失數額的依據；在原告主張以被告的獲利作為賠償的依據時，原告通常要申請法院保全被告的財務會計賬冊，或者根據售出產品的數量及價格，經獨立的第三方審計后，以審計結論確定被告的侵權獲利情況，從而明確被告賠償的依據。另外在賠償請求中，原告可提供一些證明被告侵權情節及專利產品市場價值的輔助證據，作為法院在確定具體賠償數額時的參照因素。

（2）專利實施許可合同：專利權人通過與他人簽訂專利實施許可合同，以合同約定的許可使用費作為請求賠償的依據。專利實施許可合同就成為經濟損失的證據。但簽訂專利實施許可合同時，需要具備相應的備案手續以及專利許可使用費的付款和繳稅憑證。在實踐中，雖然具備上述手續，但被許可方實際并未生產專利產品，合同約定的許可使用費此種情形下，是不作為賠償的參照依據的鵝，因為該約定的許可使用費已不能客觀反映專利的市場價值。

3、為制止侵權行為所支付的合理開支票據：購買侵權產品的費用、公證費用、聘請代理人的合理費用、鑒定費等。

四、被控侵權人委托珠海智專專利商標代理有限公司辦理專利侵權訴訟或行政調處所需的材料

客戶被控侵犯專利權時，可以委托珠海智專專利商標代理有限公司辦理專利侵權訴訟或行政調處，我們一般可以根據案件具體情況考慮從以下幾個方面進行抗辯。

（一）訴訟主體資格抗辯

原告（請求人）與訴訟標的具有法律上的利害關系是訴訟得以成立的前提，專利侵權訴訟中首先應對原告的專利技術實施權限作審查。

專利權的獨占性實質是賦予權利人市場壟斷地位以保證其經濟利益的實現，實現方式包括了權利人自己實施和許可他人實施專利技術，專利侵權行為所侵犯的就是權利人或被許可人的市場壟斷地位。因此只有有權控制專利產品市場總量的權利人或被許可人才有權提起專利侵權訴訟，包括自己實施專利技術時的專利權人、獨占許可中的被許可人、排他許可中的被許可人和專利權人、普通許可中的專利權人。

原告不能證明其具備訴訟主體資格的，起訴自然應予駁回。

（二）法定免責事由抗辯

專利法第六十九條規定了不視為侵犯專利權的五種情形：權利用盡、先用權、臨時過境、科研及實驗目的的使用、為提供行政審批所需。

專利法第七十條規定，為生產經營目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經專利權人許可而制造并售出的專利侵權產品，能證明該產品合法來源的，不承擔賠償責任。這一規定綜合考慮了使用者或銷售商對侵權產品的審查能力、交易安全、專利權人利益等因素，避免了對使用者、銷售者過于嚴格的責任認定，同時其他侵權責任的承擔也保證了權利人的利益維護。

（三）未落入涉案專利權利要求保護范圍的抗辯

專利侵權判定采用權利要求的技術特征“全面覆蓋”原則，我們可以就被控侵權產品缺少相關權利要求中一項或多項技術特征來作抗辯。

（四）運用禁止后悔原則進行抗辯

禁止反悔原則是指申請人在與專利局或專利復審委之間往來的文件中已經確認為已有技術的內容或明確表示放棄請求保護的技術內容，在以后指控他人侵權時不得反悔。如果專利權人在專利侵權訴訟中反悔，將已經認可不屬于其權利要求保護的技術內容擴大解釋為屬于其專利保護的內容，法院會認定該主張不成立。

因此，被控侵權人可以在被控侵權訴訟中運用此原則對抗指控。

（五）自由公知技術抗辯

公知技術是指專利申請日前公開并進入公有領域的技術。如果被控侵權的技術特征與其相同，此時不論被控侵權物的技術特征與權利要求記載的技術特征是否相同或等同，均不構成侵權。

（六）專利無效抗辯

專利權的有效存在是專利侵權訴訟的前提。由于實用新型與外觀設計專利授權均不作實質審查，發明專利授予中的實質審查基于檢索條件有限及審查員自身知識的局限性也難以保證沒有錯漏，因此授權下來的專利不見得有較強的穩定性，專利無效成為專利侵權訴訟中最常用的抗辯事由。

在具體案件中，常常同時運用多種抗辯招數，或力爭認定侵權行為不成立，或盡量減少賠償額度。被控侵權人也可以想方設法將專利權人拖入漫長的、費用高昂的訴訟和專利無效宣告程序，以此爭取主動，為和解談判打下堅實的基礎。